Socios Trabajadores, Administradores Sociales Y Altos Directivos

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SOCIOS TRABAJADORES, ADMINISTRADORES SOCIALES Y ALTOS DIRECTIVOS Socios trabajadores-admin sociales.indb 5 11/03/16 12:14 Socios trabajadores-admin sociales.indb 6 11/03/16 12:14 DANIEL TOSCANI GIMÉNEZ Profesor Titular de Universidad. Departamento de Derecho del Trabajo y Seguridad Social. Universidad de Valencia DAVID CALVO MORALES Doctor en Derecho SOCIOS TRABAJADORES, ADMINISTRADORES SOCIALES Y ALTOS DIRECTIVOS Socios trabajadores-admin sociales.indb 7 11/03/16 12:14 Primera edición, marzo 2016 El editor no se hace responsable de las opiniones recogidas, comentarios y manifestaciones vertidas por los autores. La presente obra recoge exclusivamente la opinión de su autor como manifestación de su derecho de libertad de expresión. La Editorial se opone expresamente a que cualquiera de las páginas de esta obra o partes de ella sean utilizadas para la realización de resúmenes de prensa. Cualquier forma de reproducción, distribución, comunicación pública o transformación de esta obra solo puede ser realizada con la autorización de sus titulares, salvo excepción prevista por la ley. Diríjase a CEDRO (Centro Español de Derechos Reprográficos) si necesita fotocopiar o escanear algún fragmento de esta obra (www.conlicencia.com; 91 702 19 70 / 93 272 04 45). Por tanto, este libro no podrá ser reproducido total o parcialmente, ni transmitirse por procedimientos electrónicos, mecánicos, magnéticos o por sistemas de almacenamiento y recuperación informáticos o cualquier otro medio, quedando prohibidos su préstamo, alquiler o cualquier otra forma de cesión de uso del ejemplar, sin el permiso previo, por escrito, del titular o titulares del copyright. Thomson Reuters y el logotipo de Thomson Reuters son marcas de Thomson Reuters Lex Nova es una marca de Thomson Reuters (Legal) Limited © 2016 [Thomson Reuters (Legal) Limited / Daniel Toscani Giménez y David Calvo Morales] © Portada: Thomsom Reuters (Legal) Limited Editorial Aranzadi, SA Camino de Galar, 15 31190 Cizur Menor (Navarra) ISBN: 978-84-9099-892-2 Depósito Legal: NA 460/2016 Printed in Spain. Impreso en España Fotocomposición: Editorial Aranzadi, SA Impresión: Rodona Industria Gráfica, SL Polígono Agustinos, Calle A, Nave D-11 31013 Pamplona Socios trabajadores-admin sociales.indb 8 11/03/16 12:14 Lo propio del saber no es ni ver ni demostrar, sino interpretar. (Michel Foucoult) Se antes de cada ato nosso nos puséssemos a prever todas as consequências dele, a pensar nelas a sério, primeiro as imediatas, depois as possíveis, depois as imagináveis, não chegaríamos sequer a mover-nos de onde o primeiro pensamento nos tivesse feito parar. (Ensaio sobre a Cegueira —Saramago—) Para ser grande, sê inteiro: nada Teu exagera ou exclui. Sê todo em cada coisa. Põe quanto és No mínimo que fazes. Assim em cada lago a lua toda Brilha, porque alta vive. (Poema para ser Grande, sê Inteiro —Ricardo Reis—) Socios trabajadores-admin sociales.indb 9 11/03/16 12:14 Socios trabajadores-admin sociales.indb 10 11/03/16 12:14 Índice general Índice general ÍNDICE GENERAL Página Abreviaturas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 15 I. INTRODUCCIÓN . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 17 II. EL PERSONAL DE ALTA DIRECCIÓN. ANÁLISIS DE SU FIGURA Y RÉGIMEN JURÍDICO . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 21 I. Introducción a la figura del alto directivo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 21 II. Concepto y naturaleza jurídica de la alta dirección . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 25 III. Caracterización de la figura del alto directivo. Análisis de los criterios legales y jurisprudenciales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 32 IV. La autonomía del alto directivo en el ejercicio de su cargo . . . . . . . . . . . . 39 V. Las funciones del alto directivo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 44 VI. Administradores. Clases de consejeros . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 46 VII. Compatibilidad de la condición de administrador y alto directivo . . . . . 53 III. ADQUISICIÓN DE LA CONDICIÓN DE ALTO DIRECTIVO . . . . . . . . . . . . . 63 I. Introducción. Acceso a la alta dirección . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 63 II. Promoción interna. Promoción de relación ordinaria a alta dirección . 64 III. Por contratación externa . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 67 IV. El periodo de prueba en el contrato de alta dirección . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 68 11 Socios trabajadores-admin sociales.indb 11 11/03/16 12:14 SOCIOS TRABAJADORES, ADMINISTRADORES SOCIALES Y ALTOS DIRECTIVOS Página IV. EL CONTRATO DE TRABAJO DE ALTA DIRECCIÓN . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 73 I. Introducción . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 73 II. El contrato de trabajo del alto directivo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 74 1. El precontrato . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 74 2. Formalización del contrato. Requisitos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 75 3. Duración del contrato . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 78 4. Jornada de trabajo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 81 5. Pacto de no concurrencia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 82 6. Pacto de permanencia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 88 III. Retribuciones del alto directivo y consejeros . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 90 1. Introducción . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 90 2. Salario. Clases de salario. El salario metálico fijo y el salario metálico variable . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 97 3. Salario en especie. Tipologías . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 103 4. Stock options . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 106 4.1. Concepto y características . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 106 4.2. Naturaleza jurídica de las stock options . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 111 4.3. Protección de remuneraciones e indemnizaciones a través de productos financieros . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 116 Protección jurídica del salario del alto directivo . . . . . . . . . . . . . . . . . . 117 IV. Cláusulas contractuales. Los contratos blindados . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 119 V. RÉGIMEN JURÍDICO APLICABLE AL PERSONAL DE ALTA DIRECCIÓN 127 I. El poder disciplinario del empresario . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 127 II. La autonomía del alto directivo. Principio de buena fe y de confianza recíproca . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 129 III. La comunicación de información, el deber de advertencia y el deber de secreto . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 137 IV. Los códigos de conducta en la alta dirección y los códigos de buen gobierno . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 139 V. 145 5. El «ius variandi» en la alta dirección . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . VI. Sucesión de empresa . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 150 12 Socios trabajadores-admin sociales.indb 12 11/03/16 12:14 Índice general Página VI.  EXTINCIÓN CONTRACTUAL DEL CONTRATO DE ALTA DIRECCIÓN . . 157 I. Introducción . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 157 II. Extinción del contrato por voluntad del trabajador . . . . . . . . . . . . . . . . . . 160 1. Régimen jurídico y características . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 160 2. Modificación sustancial de las condiciones de trabajo . . . . . . . . . . . . 3. Impago de retribuciones . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 164 4. Incumplimientos graves de las obligaciones del empresario . . . . . 5. Sucesión de empresa . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 168 163 167 III. Extinción del contrato por voluntad del empresario . . . . . . . . . . . . . . . . . . 169 1. 2. El desistimiento empresarial . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 169 1.1. Concepto y régimen jurídico . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 169 1.2. El deber de preaviso e indemnización . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 175 Despido disciplinario . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 179 2.1. Concepto y régimen jurídico . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 179 2.2. Efectos del despido disciplinario y régimen jurídico de la indemnización . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 186 IV. Concurso de acreedores . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 189 V. Suspensión del contrato de alta dirección . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 192 1. Suspensión del contrato . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 192 2. El regreso del alto directivo a su anterior puesto de trabajo . . . . . . 194 VI. Causas extintivas ajenas a la voluntad de las partes . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 195 VII. Causas extintivas voluntarias del contrato de alta dirección . . . . . . . . . . 197 VII. EL RÉGIMEN SANCIONADOR . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 201 I. Las posibles responsabilidades del alto directivo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 201 VIII. ANEXO . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 207 Formularios . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 207 Contrato de trabajo de alto directivo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 209 Acuerdo de desplazamiento al extranjero de alto directivo . . . . . . . . . . . . . . . . 213 Contrato de trabajo de alta dirección (promoción interna) . . . . . . . . . . . . . . . . . 217 13 Socios trabajadores-admin sociales.indb 13 11/03/16 12:14 SOCIOS TRABAJADORES, ADMINISTRADORES SOCIALES Y ALTOS DIRECTIVOS Página Despido de alta dirección . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 223 Demanda por despido improcedente de un trabajador de alta dirección . . . 225 Contrato de opción de compra de acciones en base a contrato de alta dirección (stock options) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 229 Extinción del contrato de alta dirección por desistimiento del empresario 235 Desistimiento unilateral del trabajador . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 237 Pacto de no concurrencia (alta dirección y representantes de comercio) . . . 239 Comunicación del alto directivo de extinción del contrato en el caso de suspensión por concurso y petición de indemnización . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 241 IX. BIBLIOGRAFÍA . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 243 14 Socios trabajadores-admin sociales.indb 14 11/03/16 12:14